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DIP模式的利弊探讨以“通用公司”及“无锡尚德”破产重整案为例

来源:www.timetimetime.net 时间:2019-10-17 编辑:企业

DIP(财产拥有者),即“财产拥有者”。根据联合国贸易委员会2004年发布的《破产法立法指南》的定义,拥有的债务人意味着法院在重组程序中未指定破产代表。债务人继续完全控制该业务。 《美国联邦破产法》在第11章的重组程序中明确规定,所拥有的债务人是自我改革的,除了任命破产受托人外。作为拥有的债务人,拥有财产的权利可以继续保留,并且可以在无需破产受托人干预的情况下重组企业,直至法院确认其破产重组计划。但是,债务人的继续经营取决于法院的决定和正常的业务范围。债务人必须遵守法院在程序中的裁决,以限制债务人从事某些商业活动。同时,当债务人从事超出正常范围的业务或使用,出售或租赁资产时,必须通知并聆听。在美国破产模型中,《美国破产法典》第1121条规定,破产重组申请通常由债务人提出。除另有规定外,只有债务人才能在发出重组救济令后的120天内提出破产重组申请;任何其他有关方面,包括破产管理人,债权人委员会,资本持有人委员会,债权人,资本持有人或任何合同破产管理人,都只能在本条规定的条件下提出破产重组申请;如果债务人是小型企业或被视为小型企业,则只有债务人才能提出破产重组申请。在申请的接受和法律效力中,《美国破产法典》规定,重组人原则上仍由债务人持有,被称为受管理债务人。债务人的原始管理权仍然保持原来的位置,但债务人的行为受法院和债权人委员会的严格监督和限制(后者通过前者表示意愿)。那么DIP模型的优缺点是什么?

首先,DIP模式的优点

1.申请人和时间。一般认为,DIP模型有利于在最佳时间进行公司重组和风险防范。在TIB模式下,公司管理层不愿放弃破产和重组,因为它不愿放弃控制权,从而错过了公司的最佳重组。机会。因此,在中国破产的情况下,债权人申请破产的情况更为普遍。

2.管理的连续性和专业性。在DIP模型中,公司管理层继续控制公司,从而确保公司运营的连续性和专业性。 TIB模式下的破产管理人是负责清算的律师事务所或会计师事务所。尽管它是专业的清算公司,但它并不擅长公司管理。与两者相比,DIP模型不仅可以保持公司业务的连续性,而且不排除在相关业务中雇用这些专业人员的可能性。可以在一定程度上实现公司运营的连续性和专业性。

3.管理激励。在DIP模型中,成功的重组激励机制将使公司的管理层更加勤奋,而TIB模型中的破产管理人仅执行法定职责,尽职调查的程度可能不如公司的管理层。

第二,DIP模式的缺点

1.管理层的运营能力令人怀疑。公司破产的内部管理政策是一个重要原因。破产重组公司的管理层对其运营能力存有疑问。如果DIP继续控制公司的控制权并执行可能有问题的运营政策,则债权人的利益将遭受更大的损失。

2.利益转移的可能性。在许多情况下,DIP通常拥有一家破产重组公司的股权。如果允许其担任经理,则可以通过变相交易转移利益。尽管有法院和债权人的监督,但监督并不能完全避免利益转移。

第三,通过两个实际案例进行分析

1.总公司改制项目。 2009年6月1日,通用汽车公司及其子公司土星公司向法院申请《美国破产法》第11章破产重组。提出破产申请后,通用汽车公司成为“ DIP”(拥有的债务人)。当天,法院批准了通用汽车借入150亿美元进行DIP融资的请求。通用汽车还根据《破产法》第363条提出了出售资产的申请,将其经营资产和品牌出售给新成立的收购空壳公司汽车收购控股有限公司,也称为“新通用汽车”。后来,双方签署了《主出售与购买协议》,其中包括承担通用汽车债务的新通用汽车。协议签署后,美国和加拿大政府将在通用汽车重组期间继续提供资金。通用汽车在获得大量DIP融资的同时,根据协议将所有主要的良好资产转让给了购买实体汽车收购控股有限责任公司。到目前为止,通用汽车的破产重组已经正式完成。

2.无锡顺德对该案进行了改组。 2013年3月,有八家申请人银行向无锡中德公司申请重组无锡尚德公司,理由是无锡尚德电力有限公司(以下简称“无锡尚德”)无法清偿其到期债务。当天,法院对无锡尚德的重组进行裁定,并任命无锡尚德的清算组为管理人。为了在法律规定的期限内完成重组计划草案,中级人民法院院长组织了一次债权人委员会会议和大型债权人会议,并指导管理人最终确定了重组计划草案。之后,顺丰光电收购无锡尚德的计划被正式批准。经过近八个月的时间,无锡尚德的破产和重组正式结束。根据无锡尚德的破产重组经理的说法,顺丰光电的30亿元计划是所有计划中最高的,也是经理人可以赢得的最大利益。在破产清算的条件下,无锡尚德的资产只有22.43亿元。如果实现其清算价值,普通债权的比例仅为15%左右,不及目前的31%。

第四,比较以上两个案例分析

1.申请人的主动权。首先,在申请破产重组的情况下,通用汽车提出债务人申请,无锡尚德提出债权人申请。如果不考虑政府的支持,通用汽车将通过重组进行更新,无锡尚德的收购也将有所不同。最后,DIP模型有利于债务人提前申请破产保护,以预先防范风险,最终使债权人的利益最大化。

2.商业能力的专业性。相比较而言,众所周知,在破产重组过程中,最理想的模式实际上是资产重组,而在破产重组期间所谓的利润并不那么重要。因此,在申请破产后,通用汽车立即聘请了纽约咨询公司的执行董事担任首席执行官,以制定更合理的重组计划。

可以看出,与公司管理层丰富的管理经验相比,律师或顾问的专业能力在资产重组中更有用。当然,管理层可以聘用和实际聘请律师或会计师来帮助他们制定重组计划。因此,操作能力重要性的优势实际上并不那么明显。与外部管理者相比,管理在公正性和独立性方面存在缺陷。 3. DIP模式的风险。在这种情况下,通用汽车成功地重生,无锡尚德无奈被收购。前者似乎实现了债权人,投资者,雇员和其他主体的最大利益,而后者的债务偿还率仅为31%。在后者。但是,通用汽车使用了“新通用”金宇的炮击。尽管它与债权人达成了协议,但在美国政府的支持下很难实现。这种支持在一定程度上造成了美国人民的损失。而且,这种资本运作方式甚至在将来也可以成为一种模式,即在公司股东转移利益或获得足够的利润之后,无论公司的经营策略如何,然后申请破产保护,利用公司的有限责任规避责任,然后获得政府援助。金裕炮击之后,新公司成立了。 TIB模型也具有相同的工作空间,但是外部管理器在一定程度上具有更多限制。这样,它回到了公司的本质,通过有限责任释放人们的创造力和热情,而有限责任的存在给人们提供了使用有限责任逃避责任并给社会造成损失的空间。当面对这种选择时,公司崛起后带给社会的进步与发展就是答案。因此,尽管DIP模型可能会在一定程度上损害公众利益,为人们提供经营资本的空间,但同时也赋予人们无限的创造力,这种创造力就像公司带给人们的创造力一样。最终为社会创造更多价值。

五,结论

因此,评估DIP模型的关键在于DIP模型是否可以平衡各方利益,最大程度地减少社会损失,并使债权人的利益最大化。破产重组涉及三个主要利益相关者:债权人,股东或投资者,所有公司的员工,包括公司高管,政府机构等。第三方利益通常与社会福利有关,因此它们通常在社会福利中处于优先地位。公司债务清算过程。 TIB模式的重点是理清法律关系,实现剩余资产的有序分配,这也是我国任命管理人通常会选择律师事务所和会计师事务所的原因。但是总的来说,与TIB模型相比,DIP模型可以激发管理者的创造力,以最大化自己的利益,同时最大化自己的利益,实际上,它还可以促进其他利益相关者的利益的实现。

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